?晓雯和大明五年前结婚，结婚以后第二年晓雯生了一女小梅之后，便辞掉工作，在家专心带孩子。哪个知大明整天忙于事业，又跟祕书发生姦情，大明也不不承认，晓雯没办法忍受大明脚踏两条船的心态，想和大明离婚，不过，每每想到小梅才叁岁，就不忍心了。晓雯想了解假如离婚的话，她可以争取到孩子的监护权吗?

解答：

修正前旧民法关于子女监护採「父权优先塬则」，妈妈非常难获得孩子的监护权：

修正前旧民法，关于爸爸妈妈子女权利义务关係，係採「父权优先塬则」之立法例。

吾人假如回想旧民法拟定时期的社会背景，不难理解，在当时仍係夫为大的父系社会中，子女可以说是父系家族传宗接代、延续香火的工具，因此，关于子女的姓氏、子女的住所、子女权利的行使、义务的负担等有关规定，均是以「父的意思」为优先;譬如子女从父姓;

未成年子女以父之住所为住所;爸爸妈妈对于未成年子女权利行使意思不同时，由父行使之;假如爸爸妈妈两愿离婚，关于子女之监护，塬则上由夫任之;

换言之，除非爸爸赞同由妈妈监护，不然妈妈塬则上没子女之监护权;于判决离婚时，法院关于子女之监护，仍适用第一○五一条规定，但法院得为其子女之利益，酌定监护人，亦即在判决离婚的情形，塬则上仍由夫任子女之监护人，除非夫有不可以任监护之情形，譬如生病、讼案繫狱、子女尚在襁褓、离母不可以抚育等，法院始得为其子女之利益，酌定监护人。

可以说旧民法对于子女监护係採「父权优先塬则」，所以，妈妈在子女权利的行使及监护权的争取上，可以说处于很不利的地位，妈妈几乎没办法争取到子女之监护权。

八十五年9月25日修正子女监护有关规定，改採「男女平等」及「子女最好利益塬则」，妈妈与爸爸有同等机会争取孩子之监护权：

近二十年来，因为教育的普及化、民主社会思潮的开放与妇女团体的努力，吾人就「男女平等」已渐成共识，除非基于男女先天生理差异，方得就男女为不同对待的差别待遇;至于父或母对于未成年子女权利义务关係之行使，并无予以差别待遇之理由，因此八十叁年9月间，先有司法院大法官会议第叁六五号讲解，就旧民法第一○八九条关于爸爸妈妈对于未成年子女权利行使意思不同时，由父行使之规定，觉得与宪法第七条人民无分男女在法律上一律平等，及宪法增修条文第九条第五项消除性别歧视之意旨不符，需要立法机关于该讲解文公布日起，至迟于届满二年时，失其效力，并予反省修正解决渠道等语。